A "Esclarecimento" da SEC sobre Criptomoedas Foi Divulgado — Mas Realmente Ajuda os Jogadores Institucionais?
Este artigo discutirá o que a SEC realmente declarou, as preocupações dos críticos de que ficou muito aquém das expectativas e, mais importante, o que isso significa para qualquer pessoa envolvida nas instituições.
A SEC acaba de divulgar outro conjunto de diretrizes sobre criptoativos, mas apesar do que os reguladores dizem, a declaração não é necessariamente um esclarecimento e a maioria das instituições se encontra confusa sobre suas verdadeiras implicações.
Pontos Chave
- A SEC publicou uma declaração para esclarecer como a lei de valores mobiliários se aplica aos criptoativos
- Especialistas afirmam que as novas diretrizes deixam margem para ambiguidade em certos casos
- Existem desafios de conformidade para investidores institucionais que as diretrizes não abordam
- A confusão em torno do termo "valores mobiliários de ativos digitais" continua sendo um problema
- Sem a intervenção do Congresso, as instituições podem não ter escolha a não ser contratar advogados
Introdução
Criar um negócio em uma rua com limite de velocidade variável é uma posição frustrante para muitos participantes institucionais no espaço cripto no que diz respeito à SEC, e o seu recente "esclarecimento" pouco faz para reduzir essa frustração.
No papel, parece que a SEC fez progressos, já que agora está fornecendo alguma orientação, o que seria uma bênção para o mercado. No entanto, uma vez que se aprofunda, torna-se óbvio que é muito mais complicado do que isso. Muitas equipes jurídicas continuam confusas; o pessoal de compliance continua preocupado com a falta de orientação, e as instituições que tentam seguir as regulamentações não sabem quais são as regulamentações.
Este artigo discutirá o que a SEC realmente declarou, as preocupações dos críticos de que ficou muito aquém das expectativas e, o mais importante, o que isso significa para qualquer pessoa envolvida no espaço cripto institucional.
O Que a SEC Realmente Disse
A declaração da SEC poderia ter sido percebida como nada fora do comum, uma vez que era um esforço destinado a esclarecer como as atuais regulamentações federais de valores mobiliários se aplicam aos ativos digitais. No entanto, a agência não se afastou de sua posição tradicional, afirmando que todos os ativos digitais que exibem comportamento de valores mobiliários precisam ser registrados e regulamentados como tal.
No que diz respeito aos critérios, a SEC se refere ao Teste de Howey, que é a estrutura legal usada há décadas para estabelecer se um ativo pode ser considerado um valor mobiliário.
O Teste de Howey foi desenvolvido em 1946 – muito antes da tecnologia blockchain se popularizar
A aplicação do Teste de Howey a criptomoedas é como desenhar com as mãos quando se tem um smartphone
Na declaração mencionada, a SEC não desenvolveu nenhuma estrutura para regulamentar os ativos digitais
De acordo com o advogado de valores mobiliários Jake Chervinsky, "Não há muito na declaração que traga qualquer clareza real. Ela reafirma o status quo sem explicar nada sobre as estruturas únicas das criptomoedas."
Por Que os Participantes Institucionais Ainda Estão Presos
As instituições diferem muito dos traders de varejo típicos. Bancos, fundos de hedge, gestores de ativos e empresas (de capital aberto) operam sob níveis de escrutínio completamente distintos em comparação com o trader de varejo. A incerteza da regulamentação não é um aborrecimento para uma instituição; é um risco significativo.
As instituições estão tentando resolver uma série de coisas agora; aqui estão três grandes desafios que elas identificaram.
PASSO UM: Qual é a Classe de Ativo?
Antes que uma instituição possa vender, oferecer ou comprar/manter um produto de ativo digital, ela deve primeiro avaliar se esse ativo digital é um valor mobiliário. A SEC não deu uma resposta simples de 'sim' ou 'não' em relação à definição de um valor mobiliário, mas está forçando as instituições a tentar classificar o ativo em um método de avaliação caso a caso, em vez de fornecer às instituições uma fonte mais definitiva de orientação legal para cada token.
PASSO DOIS: Orientação sobre Custódia
Se for determinado que o ativo é um valor mobiliário, então o valor mobiliário deve ser mantido por um "custodiante qualificado". Determinar quem é qualificado para fornecer serviços de custódia para um ativo digital é muito incerto. A SEC apresentou orientação regulatória de custódia com uma série de propostas que os obrigaram a repensar o padrão de serviço de custódia e, em seguida, propor esses padrões novamente, mas muitas das regras propostas foram retiradas e reenviadas.
PASSO TRÊS: Construir um Programa de Conformidade Sem Diretrizes Operacionais
O pessoal de compliance é incapaz de construir os sistemas apropriados para desenvolver e impor a conformidade devido à orientação vaga da SEC. Em vez de ter orientação específica nas áreas de formato de relatórios, declarações semestrais, requisitos de exame, etc., a SEC comunicou suas intenções de desenvolver diretrizes operacionais, mas falhou em fornecer os detalhes que as instituições tanto necessitam.
Você Sabia?
De acordo com uma pesquisa realizada pela Fidelity Digital Assets, publicada em 2023, 58 por cento dos investidores institucionais relataram a incerteza regulatória como seu maior obstáculo para aumentar os investimentos em criptomoedas. Recentemente, a mais recente orientação da SEC não mudará esse número.
A Crítica Não Vem dos Rebeldes Cripto
É importante saber – os oponentes mais ferrenhos desta orientação não são os anarquistas cripto ou os proponentes de DeFi, mas sim empresas financeiras, escritórios de advocacia e até mesmo ex-comissários da própria SEC.
De acordo com Paul Atkins, ex-Comissário da SEC, a metodologia do órgão regulador ao lidar com assuntos tende a enfatizar a aplicação das leis em vez de educar o público sobre elas. “Você não pode regulamentar uma indústria até a clareza”, afirmou ele. “Em algum momento, você precisa definir os parâmetros.”
Isso é verdade em todos os aspectos. Isso reflete outro problema – a SEC não deseja definir claramente porque a clareza restringe sua capacidade de fiscalização.
Riscos e Benefícios: Uma Análise Equilibrada
Medidas Preventivas: O Que as Instituições Devem Fazer Agora
Não se pode dar ao luxo de esperar por uma regulamentação completa antes de elaborar uma estratégia sólida. Eis o que se deve fazer até lá:
- Contratar consultores jurídicos especializados em criptoativos — não advogados genéricos de valores mobiliários
- Acompanhar a lógica por trás de cada decisão de classificar ativos
- Interagir com os reguladores diretamente por meio de comentários e associações da indústria
- Manter-se a par dos casos de fiscalização da SEC, pois são uma clara indicação de prioridades
- Construir soluções de conformidade modulares que possam mudar rapidamente à medida que as regras mudam
Casos Especiais: E Se Você Já Estiver Operando?
Se sua instituição já está engajada em criptomoeda ou outros criptoativos, os cálculos mudam ligeiramente.
Se você já está no sistema com a SEC ou FINRA, a nova declaração provavelmente criará um escrutínio maior sobre suas ofertas de ativos digitais, então realize uma auditoria de suas operações antes que a agência reguladora o faça por você.
Se você opera em aplicações DeFi, a declaração tem pouco a dizer sobre finanças descentralizadas, e esse vazio é um risco por si só; indica que a SEC ainda está determinando como abordar DeFi e pode aplicar uma fiscalização repentina.
Se você está custodiando criptomoedas para clientes, você precisa reavaliar seus contratos de custódia e a linguagem de divulgação.
Conclusão: A Promessa Era Clareza — A Entrega Foi Névoa
Mas lembre-se do que mencionamos inicialmente: estabelecer seu negócio em uma área onde as leis de trânsito estão sempre mudando?
O que deveria ter sido a orientação definitiva sobre qual é o número acabou sendo um link para um livro sobre um assunto que não existia na época em que este documento foi escrito.
Isso é inaceitável para instituições que gerenciam bilhões do dinheiro de seus clientes. Isso é inaceitável para equipes de compliance que visam desenvolver soluções escaláveis. E, francamente, é inaceitável para toda a integridade da estrutura regulatória.
Então, o que deve ser feito agora? Prepare-se para o pior cenário. Monte sua equipe. Coloque em prática toda a infraestrutura necessária. Mantenha-se a par dos desenvolvimentos regulatórios. Faça lobby por legislação clara através de suas associações da indústria.
Você não obterá nenhuma clareza desta declaração. Você precisará agir estrategicamente por conta própria até que o Congresso dote a SEC da autoridade legislativa necessária para definir regras claras.
E agora? Envie este artigo para o seu departamento de compliance, seu consultor jurídico geral ou até mesmo seu CFO. Porque em um ambiente regulatório tão rapidamente evolutivo, o único erro que você pode cometer é supor que outra pessoa se encarregará de acompanhar as mudanças.
