Роз'яснення SEC щодо криптовалют — але чи справді це допомагає інституційним гравцям?
У цій статті розглядається те, що насправді заявила SEC, занепокоєння критиків щодо того, що вона не виправдала очікувань, і, найважливіше, що це означає для всіх, хто пов’язаний з цими установами.
SEC щойно опублікувала черговий набір рекомендацій щодо криптовалют, але попри те, що говорять регулятори, заява не обов'язково є роз'ясненням, і більшість установ залишаються спантеличеними щодо її справжніх наслідків.
Основні положення
- SEC опублікувала заяву, щоб роз'яснити, як закон про цінні папери застосовується до криптоактивів
- Експерти стверджують, що нові рекомендації залишають місце для двозначності в певних випадках
- Існують виклики щодо дотримання вимог для інституційних інвесторів, які рекомендації не охоплюють
- Плутанина щодо терміну "цінні папери у вигляді цифрових активів" залишається проблемою
- Без втручання Конгресу, установи можуть не мати іншого вибору, окрім як наймати юристів
Вступ
Ведення бізнесу на вулиці зі змінним обмеженням швидкості є розчаровуючою ситуацією для багатьох інституційних учасників криптопростору, коли йдеться про SEC, і їхнє нещодавнє "роз'яснення" мало що робить для зменшення цього розчарування.
На папері здається, що SEC досягла прогресу, оскільки тепер вони надають деякі рекомендації, що було б благом для ринку. Однак, якщо копнути глибше, стає очевидним, що все набагато складніше. Багато юридичних команд залишаються спантеличеними; персонал з питань комплаєнсу продовжує турбуватися через відсутність вказівок, а установи, які намагаються дотримуватися правил, не знають, які це правила.
Ця стаття обговорить, що насправді заявила SEC, занепокоєння критиків, що вона значно не виправдала очікувань, і, найголовніше, що це означає для кожного, хто залучений до інституційного криптопростору.
Що насправді сказала SEC
Заяву SEC можна було сприймати як щось звичайне, оскільки вона була спробою роз'яснити, як чинні федеральні норми щодо цінних паперів застосовуються до цифрових активів. Проте агентство не відступило від своєї традиційної позиції, стверджуючи, що всі цифрові активи, які виявляють ознаки цінних паперів, повинні бути зареєстровані та регулюватися як такі.
Що стосується критеріїв, SEC посилається на тест Хауї (Howey Test), який є правовою основою, що використовувалася протягом десятиліть для визначення того, чи може певний актив вважатися цінним папером.
Тест Хауї був розроблений ще в 1946 році – задовго до того, як блокчейн-технологія стала популярною
Застосування тесту Хауї до криптовалют схоже на малювання руками, коли у вас є смартфон
У згаданій заяві SEC не розробила жодної основи для регулювання цифрових активів
За словами юриста з цінних паперів Джейка Червінського, "У заяві насправді мало що приносить справжню ясність. Вона повторює статус-кво, не пояснюючи нічого про унікальні структури криптовалют".
Чому інституційні гравці все ще в глухому куті
Установи значно відрізняються від типових роздрібних трейдерів. Банки, хедж-фонди, керуючі активами та компанії (які публічно торгуються) працюють під абсолютно іншими рівнями контролю порівняно з роздрібним трейдером. Невизначеність регулювання не є прикрістю для установи; це значний ризик.
Наразі установи намагаються розібратися з низкою речей; ось три основні виклики, які вони визначили.
КРОК ПЕРШИЙ: Що таке клас активів?
Перш ніж установа зможе продати, запропонувати або придбати/утримувати продукт цифрового активу, вона повинна спочатку оцінити, чи є цей цифровий актив цінним папером. SEC не дала простої відповіді "так" чи "ні" щодо визначення цінного паперу, але змушує установи намагатися класифікувати актив методом оцінки в кожному конкретному випадку, замість того, щоб надавати установам більш чітке джерело юридичних вказівок для кожного токена.
КРОК ДРУГИЙ: Рекомендації щодо зберігання
Якщо встановлено, що актив є цінним папером, то цей цінний папір повинен зберігатися "кваліфікованим зберігачем". Визначення того, хто кваліфікований для надання послуг зберігання цифрових активів, є дуже нечітким. SEC висунула регулятивні рекомендації щодо зберігання з низкою пропозицій, які вимагали від них переглянути стандарт послуг зберігання, а потім знову запропонувати ці стандарти, але багато запропонованих правил були відкликані та подані повторно.
КРОК ТРЕТІЙ: Створення програми відповідності без операційних вказівок
Персонал з комплаєнсу не може створити відповідні системи для розробки та забезпечення дотримання вимог через розпливчасті рекомендації SEC. Замість того, щоб мати конкретні вказівки щодо формату звітності, напіврічних подань, вимог до перевірок тощо, SEC повідомила про свої наміри розробити операційні вказівки, але не змогла надати деталі, яких так відчайдушно потребують установи.
Чи знаєте ви?
Згідно з опитуванням, проведеним Fidelity Digital Assets та опублікованим у 2023 році, 58 відсотків інституційних інвесторів назвали регулятивну невизначеність найбільшою перешкодою для збільшення інвестицій у криптовалюту. Нещодавно опубліковані останні рекомендації SEC не змінять цю цифру.
Критика надходить не від крипто-бунтарів
Це важливо знати – найзавзятішими противниками цих рекомендацій є не крипто-анархісти чи прихильники DeFi, а фінансові компанії, юридичні фірми та навіть колишні комісари самої SEC.
За словами Пола Аткінса, колишнього комісара SEC, методологія регуляторного органу у вирішенні питань має тенденцію наголошувати на примусовому виконанні законів, а не на навчанні громадськості. "Ви не можете регулювати галузь до ясності", – заявив він. "В якийсь момент вам потрібно визначити параметри".
Це справедливо по всій дошці. Це відображає ще одну проблему – SEC не бажає чітко визначати, оскільки ясність обмежує її можливості примусового виконання.
Ризики та переваги: збалансований погляд
Запобіжні заходи: що установам слід робити зараз
Не можна дозволити собі чекати повного регулювання, перш ніж розробляти обґрунтовану стратегію. Ось що потрібно робити до того часу:
- Залучати спеціалізованих юридичних радників з криптовалют — а не звичайних юристів з цінних паперів
- Відстежувати обґрунтування кожного рішення щодо класифікації активів
- Безпосередньо взаємодіяти з регуляторами через коментарі та галузеві асоціації
- Слідкувати за справами SEC щодо примусового виконання, оскільки вони є чітким показником пріоритетів
- Створювати модульні рішення щодо відповідності, які можуть швидко змінюватися разом зі зміною правил
Особливі випадки: що, якщо ви вже працюєте?
Якщо ваша установа займається криптовалютами або іншими криптоактивами, розрахунки дещо змінюються.
Якщо ви вже працюєте в системі SEC або FINRA, нова заява, ймовірно, посилить контроль за вашими пропозиціями цифрових активів, тому проведіть аудит своїх операцій, перш ніж регуляторний орган зробить це за вас.
Якщо ви працюєте в додатках DeFi, заява мало що говорить про децентралізовані фінанси, і ця прогалина сама по собі є ризиком; це вказує на те, що SEC все ще визначає, як підходити до DeFi, і може раптово застосувати примусові заходи.
Якщо ви зберігаєте криптовалюту для клієнтів, вам необхідно переглянути свої договори зберігання та мову розкриття інформації.
Висновок: обіцянка була ясністю — виконання було туманом
Але згадайте, що ми згадували на початку: ведення бізнесу в зоні, де правила дорожнього руху постійно змінюються?
Те, що мало стати остаточним керівництвом щодо суті питання, виявилося посиланням на книгу з теми, якої не існувало на момент написання цього документа.
Це неприйнятно для установ, що оперують мільярдами коштів своїх клієнтів. Це неприйнятно для команд з комплаєнсу, які прагнуть розробляти масштабовані рішення. І, відверто кажучи, це неприйнятно для цілісності всієї регуляторної системи.
То що ж робити зараз? Готуйтеся до найгіршого сценарію. Зберіть свою команду. Впровадьте всю необхідну інфраструктуру. Будьте в курсі регуляторних змін. Лобіюйте чітке законодавство через свої галузеві асоціації.
Ви не отримаєте жодної ясності з цієї заяви. Вам доведеться діяти стратегічно самостійно, доки Конгрес не надасть SEC законодавчих повноважень, необхідних для визначення чітких правил.
Що тепер? Надішліть цей матеріал у ваш відділ комплаєнсу, вашому головному юрисконсульту або навіть вашому фінансовому директору. Тому що в такому швидкозмінному регуляторному середовищі єдина помилка, яку ви можете зробити, це припустити, що хтось інший подбає про відстеження змін.
